Legislació de la UE en català
Traducció no oficial
LA COMISSIÓ EUROPEA,
Tenint en compte el Tractat de Funcionament de la Unió Europea,,
Tenint en compte la Directiva 2004/17/CE del Parlament Europeu i del Consell de 31 de març de 2004 per la qual es coordinen els procediments de contractació d'entitats que operen en els sectors de l'aigua, l'energia, els transports i els serveis postals [E0001], i en particular l'article 30, apartat 5, i (6) de la mateixa,,
Tenint en compte la sol·licitud presentada per Bundesverband der Energie- und Wasserwirtschaft e.V. (Associació Federal de la Indústria de l'Energia i l'Aigua) (d'ara endavant coneguda com BDEW) per correu electrònic de 26 d'octubre de 2011,,
Atenent que:
(1) El 26 d'octubre de 2011, BDEW va transmetre una sol·licitud de conformitat amb l'apartat 5 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE a la Comissió per correu electrònic. La Comissió va informar les autoritats alemanyes sobre la sol·licitud l'11 de novembre de 2011 i també va sol·licitar informació addicional a les autoritats alemanyes per correu electrònic del 10 de gener de 2012, i de BDEW per correu electrònic del 14 de desembre de 2011 i per BDEW el 17 de gener de 2012 el 26 de gener de 2012 i el 28 de febrer de 2012.
(2) La sol·licitud presentada per BDEW en nom d'entitats contractants del sector preocupa, tal com es descriu a la sol·licitud, "la construcció, la compra i l'operació (incloent el manteniment) de tot tipus de plantes de generació elèctrica, així com les activitats de suport pertinents" [E0002].
(3) La sol·licitud va acompanyada d'un dictamen de l'Oficina Federal del Càrtel (Bundeskartellamt) de data 25 de juliol de 2011 i aquest dictamen (d'ara endavant denominat "Opinió") es va emetre sobre la base de la legislació alemanya pertinent, i aborda la qüestió de si l'activitat sotmesa al procediment està directament exposada a la competència.
(4) L'article 30 de la Directiva 2004/17/CE estableix que els contractes destinats a permetre l'execució d'una de les activitats a les quals s'aplica la Directiva no estaran subjectes a la Directiva si, en l'Estat membre en el qual es realitza, l'activitat està directament exposada a la competència en els mercats als quals no es restringeix l'accés, tenint en compte les característiques específiques del sector en qüestió, l'accés es considera il·limitat si l'Estat membre ha aplicat i aplicat la legislació comunitària pertinent que obre un sector determinat o una part d'ella, que figura en l'Annex XI de la Directiva 2004/17/CE, que es refereix a les normes comunes per al mercat interior de l'electricitat [E0003], la Directiva 96/92/CE del Parlament Europeu i del Consell de 26 de juny de 2003 relativa a les normes comunes per al mercat interior de l'electricitat i la Directiva 96/92/CE del Parlament Europeu i del Consell de 13 de juliol de 2009 relativa a les normes comunes per al mercat interior de l'electricitat i la Directiva 2003/54/CE [E0005].
(5) Alemanya ha aplicat i aplicat no sols la Directiva 96/92/CE, sinó també les Directives 2003/54/CE i 2009/72/CE. En conseqüència, i d'acord amb el primer paràgraf de l'apartat 3 de l'article 30, l'accés al mercat hauria de considerar-se no restringit en tot el territori d'Alemanya.
(6) L'exposició directa a la competència ha d'avaluar-se sobre la base de diversos indicadors, cap dels quals és, necessàriament, per se, decisiu; pel que fa als mercats afectats per aquesta Decisió, la quota de mercat dels principals actors d'un mercat determinat constitueix un criteri que ha de tenir-se en compte; un altre criteri és el grau de concentració en aquests mercats; tenint en compte les característiques dels mercats afectats, també han de tenir-se en compte criteris addicionals com el funcionament del mercat d'equilibri, la competència de preus i el grau de canvi de client.
(7) Aquesta Decisió és sense perjudici de l'aplicació de les normes de competència.
(8) El mercat alemany d'electricitat es caracteritza per un gran nombre de centrals elèctriques que són explotades per un gran nombre d'actors del mercat [E0006] La major part de la capacitat de producció pertany a quatre grans empreses energètiques: RWE AG, E.ON AG i Vattenfall Europe AG. No obstant això, com dues d'aquestes empreses, és a dir, les empreses que no estan subjectes a la influència dominant directa o indirecta de les autoritats contractants, que no operen en el sector de la generació elèctrica sobre la base de l'apartat b de l'article 2 de la Directiva 2004/17/CE, no són entitats contractants en el sentit de la Directiva 2004/17/CE, per la qual cosa la seva contractació amb la finalitat de produir o vendre electricitat no està subjecta a les disposicions d'aquesta Directiva; per tant, pel que fa a aquestes activitats, han de considerar-se com a competidores de les entitats contractants la contractació de les quals està subjecta a aquesta Directiva.
(9) L'electricitat es comercialitza a l'engròs a través dels intercanvis, és a dir, els mercats puntuals i avançats de l'European Energy Exchange AG (EEX) i de l'European Power Exchange S.E. (EPEX), o en les operacions extracontractuals fora dels intercanvis. El preu dels intercanvis d'energia normalment serveix com a preu de referència per a les transaccions sobre el comptador. Les empreses productives optimitzen el funcionament de les seves centrals elèctriques d'acord amb els resultats del comerç de mercats puntuals en els intercanvis. En principi, només s'operen aquestes centrals els costos marginals de les quals estan per sota del preu de mercat.
(10) El Gesetz für den Vorrang Erneuerbarer Energien [E0007] (d'ara endavant EEG) estableix les normes per a l'electricitat generada a partir de fonts d'energia renovables [E0008], que, a més de l'electricitat generada a través de fonts convencionals [E0009], està exercint un paper cada vegada més important en el mercat alemany.
(11) A finals de 2010, es van connectar 160,5 GW de capacitat generadora a les xarxes dels Operadors del Sistema de Transmissions (TSOs) (77,6 GW) i els Operadors del Sistema de Distribució (DSOs) (82,9 GW). En comparació amb 2009 (152,7 GW), això representa un augment d'aproximadament 7,8 GW. Les renovables representen 54,2 GW de la capacitat total. Es paguen uns 50,7 GW de les renovables d'acord amb les tarifes EEG. Això significa que les renovables representen aproximadament el 34 % de la capacitat total [E0010].
(12) Pel que fa a l'alimentació, el 2010 es van introduir 531,2 TWh en els sistemes TSO (367,5 TWh) i DSO (163,7 TWh). El volum alimentat amb fonts renovables va ser de 93,7 TWh, dels quals 80,7 TWh van ser remunerats d'acord amb l'EEG. Això significa que l'alimentació amb fonts renovables representa aproximadament el 18% del volum total d'alimentació, una proporció que per tant es troba per sota del 34 % de la capacitat total de generació representada per aquestes fonts [E0011]. La diferència es deu al fet que el període d'utilització de fonts renovables per any és inferior al de fonts convencionals.
(13) Una altra característica del mercat elèctric alemany es refereix a la recent decisió de les autoritats nacionals de tancar vuit centrals nuclears, amb una capacitat total de 8400 MW [E0012], després de la catàstrofe nuclear al Japó, a principis de 2011; a més, es va decidir tancar la resta de centrals nuclears a Alemanya per a 2022; a curt termini, això va canviar el balanç entre importacions i exportacions, de manera que, des d'un exportador net d'electricitat fins a 2010, Alemanya es va convertir en un importador net el 2011.
(14) Segons els precedents de la Comissió [E0013], els següents mercats de productes rellevants podrien distingir-se en el sector elèctric: (i) generació i subministrament a l'engròs; (ii) transmissió; (iii) distribució; i (iv) subministrament al detall. Mentre que alguns d'aquests mercats es poden subdividir encara més, fins avui la pràctica de la Comissió [E0014] va rebutjar una distinció entre un mercat de generació d'electricitat i un mercat de subministrament a l'engròs, ja que la generació com a tal és només un primer pas en la cadena de valor, però els volums d'electricitat generats es comercialitzen a través del mercat a l'engròs.
(15) La sol·licitud de BDEW es refereix a la generació d'electricitat i a l'engròs. L'Oficina Federal del Càrtel en la seva Opinió defineix el mercat del producte com "un mercat de vendes primari d'electricitat" [E0015], que cobreix les vendes inicials de tots els proveïdors d'electricitat de la seva pròpia producció i les importacions netes d'electricitat, però no inclouen la negociació posterior entre els participants del mercat.A més, l'Oficina Federal del Càrtel considera que la producció i comercialització d'electricitat regulada sota EEG (en endavant, "EEG electricitat") no forma part d'aquest mercat.
(16) L'Oficina Federal del Cartell considera que el mercat de l'electricitat EEG representa un mercat separat pel que fa a la seva primera venda. L'electricitat EEG normalment no es ven directament en el mercat majorista, sinó que primer es compra pels operadors de la xarxa de transmissió per un tipus legal de remuneració.
(17) L'Oficina Federal del Càrtel conclou que la producció i comercialització d'electricitat EEG no s'organitza sobre una base competitiva i que l'electricitat EEG és independent dels indicadors de demanda i preu [E0016] Aquesta conclusió es basa notablement en els següents fets:
(18) L'electricitat EEG té prioritat d'alimentació; per tant, la producció d'electricitat EEG és totalment independent de la demanda. La producció i alimentació també és independent dels preus, ja que els operadors tenen dret a un pagament legal. L'electricitat EEG és comercialitzada pels TSO en el mercat in situ de conformitat amb les disposicions legals, sense cap marge de maniobra.
(19) L'Oficina Federal de Cartells també va assenyalar que, d'acord amb la llei, l'electricitat EEG es pot comercialitzar directament, i un cert percentatge d'operadors estan utilitzant aquesta oportunitat. EEG proporciona que els operadors d'instal·lació EEG poden canviar entre la venda directa i la recepció del pagament aranzelari sota la EEG el primer dia del mes. Depenent de la previsió de preu de mercat i depenent de la demanda, els operadors d'instal·lació EEG poden decidir cada mes, quina forma de venda és la millor per a ells. No obstant això, aquesta comercialització directa en el futur només tindrà una importància marginal.
(20) Segons l'EEG modificat que va entrar en vigor a principis de 2012, els operadors d'instal·lació d'EEG tenen —com s'ha indicat anteriorment— l'opció de comercialitzar l'electricitat que ells mateixos produeixen i rebre una prima de comercialització. La prima de comercialització és per reemplaçar la diferència entre la remuneració fixa d'EEG i el preu mitjà mensual del canvi determinat ex post. La contractació de la prima de comercialització d'EEG és opcional, és a dir, els operadors d'instal·lació d'EEG poden romandre en el sistema de retribució fixa o tornar-hi qualsevol mes.
(21) Per tant, l'Oficina Federal del Cartell reconeix que, mentre que l'electricitat EEG exerceix una pressió competitiva sobre l'electricitat produïda a partir de fonts convencionals, el contrari no és cert; per tant, l'electricitat EEG no pot incloure's en el mateix mercat que l'electricitat convencional, ja que les condicions de mercat que prevalen per a la primera venda difereixen significativament entre aquestes dues formes de generació.
(22) Tenint en compte l'especificitat del mercat elèctric alemany, a l'efecte d'avaluar les condicions establertes en l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE, i sense perjudici del dret de competència, el mercat de productes pertinent es defineix com el mercat de generació i primera venda d'electricitat produïda a partir de fonts convencionals.La generació i la primera venda d'electricitat EEG no forma part d'aquest mercat, per les raons exposades anteriorment, i d'ara endavant s'avaluarà per separat.
(23) Segons la sol·licitud, la sol·licitud es refereix a les activitats en el territori de la República Federal d'Alemanya, on s'explora la possibilitat d'un mercat més ampli, incloent-hi Alemanya i Àustria, basat en diverses tendències pel que fa al desenvolupament del marc regulador, el nivell d'importacions i exportacions d'electricitat i els procediments d'acoblament i gestió de congestió del mercat, però finalment conclou que "el sol·licitant no pot treure una conclusió final sobre si el mercat elèctric a l'engròs alemany i els mercats rellevants als països veïns estan prou integrats en aquest moment per ser considerat un mercat regional".
(24) L'Oficina Federal de Càrtel, després de l'enquesta sectorial realitzada, assumeix que hi ha un mercat primari comú per a l'electricitat a Alemanya i Àustria, que es basa en l'absència de colls d'ampolla en els interconnectors fronterers entre Alemanya i Àustria i l'àrea de comercialització i preus estàndard a l'European Power Exchange S.E. (EPEX).
(25) La pràctica anterior de la Comissió definia majoritàriament els mercats d'electricitat com a nacionals d'abast [E0018] o fins i tot més petits [E0019]. De vegades, ha deixat oberta la possibilitat d'ampliar-la als mercats nacionals [E0020].
(26) La Comissió considera que a l'efecte d'avaluar les condicions establertes en l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE, i sense perjudici de la legislació sobre la competència, no és necessari concloure sobre l'abast precís del mercat geogràfic rellevant per a la generació i la primera venda d'electricitat convencional, ja que, sota qualsevol definició alternativa del mercat, els resultats de l'avaluació serien els mateixos.
(27) Pel que fa a la producció i primera venda d'electricitat EEG, el seu abast geogràfic no podria estendre's més enllà del territori d'Alemanya, ja que es basa en les condicions legals específiques establertes en la EEG alemanya.
(28) Com resulta d'una pràctica constant [E0021] respecte a les decisions de la Comissió de conformitat amb l'article 30, la Comissió va considerar que, pel que fa a la generació d'electricitat, "un indicador del grau de competència en els mercats nacionals és la quota de mercat total dels tres grans productors".
(29) Segons l'Opinió de l'Oficina Federal de Càrtel [E0022], les quotes de mercat acumulades dels tres primers productors, en termes d'electricitat per a pinsos, van ser del 74% en 2007 i del 73% en 2008 i del 70% en 2010; per tant, el mercat elèctric alemany es troba enmig de la gamma, en comparació amb les decisions d'exempcions anteriors de conformitat amb l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE [E0023].
(30) No obstant això, es recorda que els dos primers productors RWE i E.ON, que junts tenen una quota de mercat acumulada del 58 % del mercat [E0024], no estan subjectes a les disposicions de la llei de contractació.
(31) L'objectiu de la present Decisió és determinar si les activitats de generació i venda a l'engròs de l'electricitat estan exposades a aquest nivell de competència (en els mercats als quals l'accés és lliure) que garantirà que, també en absència de la disciplina provocada per les normes de contractació detallada establertes en la Directiva 2004/17/CE, la contractació pública per a la realització de les activitats en qüestió es dugui a terme de manera transparent i no discriminatòria sobre la base de criteris que permetin identificar la solució globalment més avantatjosa des del punt de vista econòmic; en aquest context, és important tenir en compte que les empreses que no estan subjectes als procediments de contractació pública (en particular RWE i E.ON) quan actuen en aquests mercats tenen la possibilitat d'exercir pressió competitiva sobre els altres agents del mercat, la qual cosa no canviarà encara que Àustria s'inclogui en el mercat geogràfic rellevant, ja que s'espera que les quotes de mercat dels primers productors siguin lleugerament menors en un mercat que abasti tant Àustria com Alemanya [E0025].
(32) Pel que fa a la producció i subministrament a l'engròs d'electricitat de fonts convencionals, els fets anteriors poden considerar-se una indicació de l'exposició directa a la competència dels actors del mercat que estan coberts per les disposicions de la llei de contractació.
(33) També val la pena assenyalar que el document de treball del personal de la Comissió "2009-2010 Informe sobre els progressos en la creació del mercat interior del gas i l'electricitat" de juny de 2011 [E0026] va indicar una disminució de la concentració del mercat a Alemanya [E0027] en comparació amb els anys anteriors i va col·locar el mercat elèctric alemany en la categoria de "mercats moderats concentrats" [E0028], és a dir, aquells mercats amb un índex Herfindahl-Hirschman (HHI) [E0029] per capacitat entre 750 i 1800.
(34) Pel que fa a les xifres anteriors, a l'efecte d'aquesta Decisió i sense perjudici de la llei de competència, es pot suposar respecte a les entitats contractants que el grau de concentració del mercat es pot considerar com una indicació d'un cert grau d'exposició a la competència de la producció elèctrica i a l'engròs de fonts convencionals a Alemanya.
(35) En els últims anys, en realitat fins a març de 2011, Alemanya era un exportador net d'electricitat; no obstant això, a causa de la decisió d'eliminar gradualment la producció d'electricitat per part de diverses centrals nuclears, Alemanya es va convertir en un importador net; per tant, actualment hi ha una pressió competitiva sobre el mercat que es deriva del potencial d'importar electricitat de fora d'Alemanya, la qual cosa fa que la inversió en el sector elèctric d'Alemanya no es pugui considerar contrària a la conclusió que les entitats contractants que operen en el mercat de producció alemany de fonts convencionals estan exposades a la competència; a més, una anàlisi de la situació respecte a la commutació de clients [E0030] i el grau de liquiditat en el mercat de producció alemany de fonts convencionals [E0032] i les seves principals característiques (preu basat en el mercat i diferència de preus entre potència d'equilibri positiu i negatiu) tampoc s'oposen a la conclusió que les entitats contractants que operen en el mercat de producció alemany de fonts convencionals estan exposades a la competència.
(36) L'electricitat EEG es beneficia d'una connexió prioritària a la xarxa, i té prioritat sobre l'electricitat convencional per a l'alimentació a la xarxa, cosa que significa que la producció d'electricitat EEG és independent de la demanda. Com que l'electricitat EEG es produeix generalment a costos que són més alts que el preu de mercat, es va establir un sistema pel qual l'electricitat EEG rep un suport particular. Els operadors d'instal·lació EEG [E0033] tenen dret a rebre una taxa legal de remuneració dels operadors de la xarxa de transmissió per un període de 20 anys més l'any de posada en servei. Aquesta remuneració proporciona una cobertura dels seus costos i per tant és més alta que el preu de mercat.
(37) Els operadors del sistema de transmissió són els responsables de la comercialització de l'electricitat EEG en el mercat de canvi d'energia que, en conseqüència, els causa una pèrdua. Aquests costos són pagats en última instància pels consumidors finals d'electricitat que paguen als seus proveïdors d'energia una tarifa addicional EEG que posteriorment es passa als operadors de la xarxa de transmissió. Els proveïdors d'energia que compren més del 50% de l'electricitat EEG, incloent almenys el 20% de l'electricitat procedent d'energia solar o eòlica, paguen una tarifa reduïda EEG.
(38) Els operadors d'instal·lació d'EEG també tenen la possibilitat de fer "comercialització directa" de l'electricitat produïda, cosa que significa que un operador de planta d'EEG pot renunciar a la remuneració legal i optar per vendre l'electricitat directament al mercat in situ.A causa dels alts costos de generació de l'electricitat d'EEG, la comercialització directa fora de les condicions estatutàries normalment no és una opció viable.En el passat, aquest mètode s'ha utilitzat principalment en casos en què els compradors van poder aconseguir una exempció de la tarifa addicional d'EEG combinant una certa quantitat d'electricitat d'EEG procedent directament d'un productor amb electricitat convencional [E0035]. Amb la nova llei d'EEG que va entrar en vigor a principis de 2012, es va limitar la possibilitat d'aquesta exempció específica que s'espera reduir aquesta forma de màrqueting directe [E0036].
(39) La nova llei conté una nova possibilitat de "comercialització directa" que, no obstant això, inclou el pagament d'una anomenada "prima de mercat" als productors d'electricitat EEG que cobreix la diferència entre els seus costos més alts i el preu mitjà de mercat (en el següent: "model de prima de mercat").
(40) Per les raons indicades anteriorment, la generació i la primera venda d'electricitat EEG formen part d'un sistema regulat en el qual els productors són remunerats sobre la base d'un pagament legal; no estan exposats a la competència, ja que poden alimentar-se en la seva electricitat EEG independentment del preu de mercat que prevalgui; per la prioritat d'alimentació, també poden vendre totes les quantitats que produeixen; per tant, no es pot concloure que l'activitat dels productors d'electricitat EEG estigui exposada a la competència.
(41) En vista dels factors examinats anteriorment, la condició d'exposició directa a la competència establerta en l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE hauria de considerar-se complerta en vista de les entitats contractants respecte a la producció i el subministrament a l'engròs d'electricitat procedent de fonts convencionals a Alemanya.
(42) A més, atès que es considera que es compleix la condició d'accés sense restriccions al mercat, la Directiva 2004/17/CE no hauria d'aplicar-se quan les entitats contractants concedeixin contractes destinats a permetre la producció i el subministrament a l'engròs d'electricitat de fonts convencionals a Alemanya ni quan organitzin concursos de disseny per a la realització d'aquesta activitat en aquesta zona geogràfica.
(43) No obstant això, la condició d'exposició directa a la competència establerta en l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE hauria de considerar-se que no es compleix en vista de les entitats contractants respecte a la producció i primera venda d'electricitat EEG a Alemanya.
(44) 44) Atès que la producció i la primera venda d'electricitat EEG continua estant subjecta a les disposicions de la Directiva 2004/17/CE, es recorda que els contractes de contractació que abastin diverses activitats es tractaran de conformitat amb l'article 9 de la Directiva 2004/17/CE, és a dir, els contractes que s'utilitzin per donar suport a l'execució d'ambdues, activitats exemptes de l'aplicació de la Directiva 2004/17/CE i activitats no exemptes, s'aplicarà la disposició de la Directiva 2004/17/CE, en cas que sigui objectivament impossible determinar per a quina activitat està destinada principalment el contracte. Aquesta decisió es basarà en la situació legal i factual a partir d'octubre de 2011 i febrer de 2012 tal com apareix en la informació presentada per BDEW i les autoritats alemanyes. Pot ser revisada si les condicions d'aplicabilitat de l'article 30(1) de la Directiva 2004/17/CE pel que fa a la producció i subministrament majorista d'electricitat de fonts convencionals.
(45) Les mesures previstes en aquesta Decisió són d'acord amb el dictamen del Comitè Assessor de Contractes Públics,
HA ADOPTAT AQUESTA DECISIÓ:
La Directiva 2004/17/CE no s'aplicarà als contractes concedits per les entitats contractants i destinats a permetre la producció i la primera venda d'electricitat produïda a partir de fonts convencionals a Alemanya.
A l'efecte d'aquesta Decisió, l'electricitat produïda a partir de fonts convencionals significa electricitat que no entra dins de l'àmbit d'aplicació de l'EEG.A més, en el sentit de l'EEG, i sota les condicions previstes, "fonts d'energia renovable" significa energia hidràulica, incloent energia d'ona, energia de marea, gradient de sal i energia de flux, energia eòlica, radiació solar, energia geotèrmica, energia de biomassa, incloent biogàs, biometà, gas d'abocador i gas de tractament d'aigües residuals, així com la fracció biodegradable dels residus municipals i industrials.
Aquesta decisió va dirigida a la República Federal d'Alemanya.