LA COMISSIÓ DE LES COMUNITATS EUROPEES,
Tenint en compte el Tractat constitutiu de la Comunitat Europea,,
Tenint en compte la Directiva 2004/17/CE del Parlament Europeu i del Consell de 31 de març de 2004 per la qual es coordinen els procediments de contractació d'entitats que operen en els sectors de l'aigua, l'energia, els transports i els serveis postals [E0001], i en particular l'apartat 4 de l'article 30 i (6) dels mateixos,,
Tenint en compte la sol·licitud presentada per la República d'Àustria per correu electrònic del 10 de gener de 2008,,
Després de consultar al Comitè Assessor de Contractes Públics,,
Atenent que:
(1) El 10 de gener de 2008, Àustria va transmetre a la Comissió per correu electrònic una sol·licitud de conformitat amb l'apartat 4 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE, i la Comissió va sol·licitar informació addicional per correu electrònic del 4 de febrer de 2008, que, després d'una prolongació del termini inicial, va ser transmesa per les autoritats austríaques per correu electrònic del 29 de febrer de 2008.
(2) La sol·licitud presentada per la República d'Àustria es refereix a la producció d'electricitat.
(3) La sol·licitud va acompanyada d'una carta de l'autoritat nacional independent, E-Control (Energie-Control GmbH, el regulador dels mercats austríacs d'electricitat i gas natural), que es limita a una declaració que "... no hi ha objecció contra una exempció de l'aplicació de la Llei de Contractació Pública en el camp de la generació d'electricitat."
(4) L'article 30 de la Directiva 2004/17/CE estableix que els contractes destinats a permetre l'execució d'una de les activitats a les quals s'aplica la Directiva no estaran subjectes a la Directiva si, en l'Estat membre en el qual es realitza la Directiva, l'activitat està directament exposada a la competència en els mercats als quals no es restringeix l'accés, tenint en compte les característiques específiques del sector en qüestió, l'accés es considera sense restriccions si l'Estat membre ha aplicat i aplicat la legislació comunitària pertinent que obre un sector determinat o una part d'ella, que figura en l'Annex XI de la Directiva 2004/17/CE, de 19 de desembre de 1996, relativa a les normes comunes per al mercat interior de l'electricitat [E0002], i la Directiva 96/92/CE, de 26 de juny de 2003, relativa a les normes comunes per al mercat interior de l'electricitat i que deroga la Directiva 96/92/CE [E0003], que requereix un grau d'obertura de mercat encara major.
(5) Àustria ha aplicat i aplicat no sols la Directiva 96/92/CE, sinó també la Directiva 2003/54/CE, que opta per la separació legal i funcional per a les xarxes de transmissió i distribució, excepte per a les empreses més petites, que estan exemptes dels requisits de la separació funcional; en conseqüència, i d'acord amb el primer paràgraf de l'apartat 3 de l'article 30, l'accés al mercat ha de considerar-se no restringit.
(6) L'exposició directa a la competència ha d'avaluar-se sobre la base de diversos indicadors, cap dels quals és, per se, determinant; pel que fa als mercats afectats, la quota de mercat dels principals actors d'un mercat determinat constitueix un criteri que ha de tenir-se en compte; un altre criteri és el grau de concentració en aquests mercats; tenint en compte les característiques dels mercats afectats, també han de tenir-se en compte criteris addicionals com el funcionament del mercat d'equilibri, la competència de preus i el grau de canvi de client.
(7) Aquesta Decisió és sense perjudici de l'aplicació de les normes de competència.
(8) La sol·licitud presentada per Àustria es refereix a la producció d'electricitat a Àustria.
(9) Àustria es divideix en tres zones d'equilibri i s'experimenten punts de congestió interns dins d'una d'elles (zona d'equilibri APG en la qual es pot produir congestió entre les zones de Viena i Graz, interconnectada a través del Steirmarkleitung), per la qual cosa es podria plantejar la qüestió de si el mercat geogràfic seria menor que el nacional [E0004], però, segons la informació disponible, pot ser necessari utilitzar centrals elèctriques addicionals per a controlar la capacitat de transmissió; quan aquests punts de congestió interna requereixen que els productors del nord d'Àustria redueixin la seva capacitat de generació, la qual cosa, segons les autoritats austríaques, no té efectes significatius en termes de subministrament energètic i competència; per tant, l'absència de congestió en les connexions amb Alemanya planteja la qüestió de si podria existir un mercat geogràfic que abasti aquests dos països, la qual cosa la Comissió ha conclòs que no és el cas [E0005], per la qual cosa el territori de la República d'Àustria hauria de considerar-se com el mercat pertinent a l'efecte d'avaluar les condicions previstes en l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE, encara que no es pugui considerar aïllat dels països circumdants.
(10) La Comunicació de la Comissió al Consell i al Parlament Europeu: Informe sobre els progressos en la creació del mercat interior del gas i de l'electricitat [E0006], a partir d'ara denominada "Informe 2005", estableix que "molts mercats nacionals mostren un alt grau de concentració de la indústria, impedint el desenvolupament d'una competència eficaç" [E0008]; per a 2006, la proporció dels tres grans generadors està indicada en el document de treball del personal de la Comissió del 15 d'abril de 2008, SEC(2008) 460 [E0009]; no obstant això, Àustria té exportacions i importacions substancials d'electricitat, en 2005 de l'ordre de més de 17500 GWh i més de 20000 GWh, per la qual cosa és un importador net i l'electricitat importada representa aproximadament una quarta part de les seves necessitats totals [E0010], per la qual cosa la inversió en el sector elèctric dins del territori austríac té en compte a altres productors dels països veïns, en particular a Alemanya; aquests factors han de tenir-se en compte com a indicació d'un cert grau d'exposició directa a la competència pel que fa a la producció elèctrica.
(11) A més, tot i que representen una petita part de la quantitat total d'electricitat produïda i/o consumida en un Estat membre, el funcionament dels mercats d'equilibri també s'ha de considerar com un indicador addicional. De fet, "qualsevol participant del mercat que pugui igualar fàcilment la seva cartera de generació a les característiques dels seus clients pot estar exposat a la diferència entre el preu al qual el regulador de la TSO vendrà energia desequilibrada, i el preu al qual tornarà a comprar l'excés de producció. Aquests preus poden ser directament imposats pel regulador a la TSO; o alternativament s'utilitzarà un mecanisme basat en el mercat en el qual sorgeixi una dificultat clau per als participants en el mercat per regular la seva producció a l'alça o a la baixa [...] Una elevada distribució pot ser indicativa d'un nivell insuficient de competència en el mercat d'equilibri que pot estar dominat per només un o dos generadors principals" [E0012].
(12) Donades les característiques del producte en qüestió (electricitat) i l'escassetat o no disponibilitat de productes o serveis adequats, la competència de preus i la formació de preus assumeixen una major importància a l'hora d'avaluar l'estat competitiu dels mercats elèctrics. Pel que fa als grans usuaris industrials (end-) que són els més susceptibles d'obtenir la seva electricitat directament de proveïdors que són alhora generadors, el nombre de clients que canvien de proveïdor pot servir com a indicador de la competència de preus i, per tant, indirectament, "un indicador natural de l'eficàcia de la competència. Si pocs clients estan canviant, és probable que hi hagi un problema amb el funcionament del mercat, encara que l'existència de preus d'usuari final regulats sigui clarament un determinant clau del comportament del client [...].
(13) Segons l'última informació disponible, els tipus de canvi ascendeixen al 41,5 % per als grans i molt grans clients industrials a Àustria [E0016]; a més, no existeix un control de preus d'usuari final [E0017] a Àustria, és a dir, els preus són fixats pels propis operadors econòmics i no han de ser aprovats per cap autoritat abans de la seva aplicació; per tant, la situació a Àustria és satisfactòria pel que fa a la commutació dels grans i molt grans usuaris industrials (end-) i el control de preus d'usuari final ha de considerar-se com un indicador d'exposició directa a la competència.
(14) En vista dels factors examinats en els considerants 9 a 13, la condició d'exposició directa a la competència establerta en l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE hauria de considerar-se que es compleix en relació amb la producció d'electricitat a Àustria.
(15) A més, atès que es considera que es compleix la condició d'accés sense restriccions al mercat, la Directiva 2004/17/CE no hauria d'aplicar-se quan les entitats contractants concedeixin contractes destinats a permetre la generació d'electricitat a Àustria ni quan organitzin concursos de disseny per a la realització d'aquesta activitat a Àustria.
(16) Aquesta Decisió es basa en la situació jurídica i factual des de gener a febrer de 2008 tal com es desprèn de la informació presentada per la República d'Àustria, l'Informe 2005 i l'Annex Tècnic d'aquest, la Comunicació de 2007 i el Document de Personal de 2007, així com l'Informe Final. Pot ser revisada, en cas que canvis significatius en la situació legal o factual signifiquin que ja no es compleixin les condicions per a l'aplicabilitat de l'apartat 1 de l'article 30 de la Directiva 2004/17/CE,
HA ADOPTAT AQUESTA DECISIÓ:
La Directiva 2004/17/CE no s'aplicarà als contractes concedits per les entitats contractants i destinats a permetre'ls dur a terme la generació d'electricitat a Àustria.
Aquesta decisió va dirigida a la República d'Àustria.